Contencioso.es

Contencioso es un pedazo de la blogosfera pública

neutralidad de la redHablar del régimen jurídico de internet es como hablar de la isla de la Tortuga en el siglo XVII, una isla del Caribe donde se refugiaban aventureros, piratas, esclavos y avispados comerciantes, y donde la comunidad de residentes marcaba sus propias reglas, resistentes a formalización escrita, y que se respetaban por códigos de honor y que a lo largo del tiempo se veían zarandeadas según las incursiones de castigo propinadas por las fuerzas reales, almirantes de renombre o piratas vehementes. No poseía Constitución, ni jueces ni gobierno fácilmente identificable pero las relaciones en la Isla de la Tortuga se regían por un código invisible pero percibido por todos los residentes.

Internet es un territorio por edificar jurídicamente, plagado de libertades y de poderes privados y públicos con tentación de limitarlas. Las disciplinas jurídicas miran el fenómeno de la red de internet con recelo e incomodidad, y aunque el Derecho Internacional Público, el Derecho Internacional Privado, el Derecho Civil o el Derecho Constitucional, podrían meter el cucharón en el cocido cybernético, lo cierto es que el Derecho Administrativo es el “adelantado” que explora y analiza las implicaciones jurídicas de este fenómeno transfronterizo que, querámoslo o no, dominará los conflictos jurídicos de la próxima década.

LIBROS DEL FIN DE SEMANA

SECCÍON DEL BLOG ” LIBROS DEL FIN DE SEMANA”

En esa labor de rompehielos se inserta el reciente libro “Neutralidad de la red, ¿realidad o utopía?” (Marcial Pons, 2014), de Mercedes Fuertes, Catedrático de Derecho Administrativo, quien nos ofrece una visión documentada y amena del fenómeno de la red, arrancando de sus recientes orígenes y pasando por los hitos estadounidenses y americanos, así como los debates comunitarios, en respuesta a la tensión entre libertades y control. El libro vuelca los numerosísimos problemas que genera el tráfico de internet, que excede la la mera comunicación para ser puente de información y de expresión, y parafraseando a Enterría en una obra conocida, diriase que nos ofrece el primer capítulo de ” la lucha contra los asaltos a la neutralidad de la red”. Pero pasemos al interior de esta estupenda obra. Continue Reading

pesadillas de abogadosEl sueño del legislador produce pesadillas para jueces y abogados que se ven obligados a trabajar con leyes enmendadas y remendadas, leyes oscuras o leyes técnicamente fallidas. Pero también las “pesadillas” abundan en la abogacía. En unos casos, es el calificativo favorito que aplica el abogado para ciertos fenómenos jurídicos ingratos (¡Qué pesadilla!), y en otros es el desasosiego del sueño nocturno del abogado en vísperas de la vista oral, la sentencia o el desenlace de un litigio. Veamos los casos. Continue Reading

silencio administrativoEn la idea de que la Administración tiene el deber de resolver en plazo lo que le solicita el particular, se reguló legalmente el silencio administrativo, bien en sentido positivo (“quien calla otorga”) o bien en sentido negativo (“el que calla, no dice nada”). Creo recordar que el silencio positivo trae origen en la técnica del dictador Primo de Rivera al tiempo de promulgarse el Estatuto municipal de 1924 de Calvo Sotelo como sistema de acabar con las solicitudes de licencias urbanísticas municipales durmiendo en los cajones esperando que un Alcalde dijese aquello de “Lázaro, levántate y anda”.

Pues bien, el legislador en la Ley 30/1992, de 26 de Noviembre fijó varios límites al silencio administrativo positivo (procedimientos de oficio, transferencia de facultades de dominio o servicio público, procedimientos de recursos administrativos, etc). Y sobre todo se estableció en consonancia con el Derecho comunitario que las excepciones al silencio positivo debían contar con amparo formal de Ley y además ser expresamente establecidas y “por imperiosas razones de interés general”.

Sin embargo, la realidad administrativa es mas rica que la ficción del legislador, y la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo ha ido recortando el ámbito del silencio positivo a golpe de sentencia. Veamos cuatro recientes golpes de machete para desbrozar la selva de procedimientos.

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Sobre RPT

Las Relaciones de Puestos de Trabajo han sido la estrella de la política de recursos humanos de las Administraciones Públicas españolas en las tres últimas décadas. Nunca una herramienta técnica afectó a tantas personas en su vida profesional (puestos, requisitos, retribuciones, movilidad, etc).
Sin embargo, las RPT eran un instituto escurridizo al Derecho por su sustrato técnico, la ausencia de experiencia negociadora en los directivos públicos, la humana aspiración sindical y personal de obtener mejores condiciones de trabajo y sobre todo por su naturaleza híbrida, con cuerpo de acto administrativo y alma de reglamento, cuyo último hito jurisprudencial fue degradarlas a acto administrativo con secuelas sustanciales y procesales extraordinarias. Al menos según una recientísima sentencia del Supremo sobre el tema, que resume el estado de la cuestión deja claro que los recursos de casación interpuestos antes del cambio de la doctrina jurisprudencial son desestimados pero sin imponer costas… ¡menos mal!.

Y así, a raíz de la amable  propuesta de la Fundación Internacional OCU de elaborar unas Píldoras de Conocimiento, junto con Antonio Arias, en formato entrevista sin superar los diez minutos sobre temas de interés para las Administraciones Públicas, hemos cumplido un primer video-piloto, en que hemos intentado encerrar lo básico de las Relaciones de Puestos de Trabajo en brevísimo tiempo y hablando claro. Si hemos conseguido la meta de ilustrar al que lo vea, estilo entrevistas de Eduardo Punset sobre ciencia (pero mas rápidas), sobre lo que son las RPT, lo dirá el tiempo, y veremos si continuamos con la serie.

Gracias por vuestra atención en estos tiempos de creatividad expansiva, a lo que se une la entrevista que me realizó Legal Today sobre nuestro reciente libro ” Los abogados al borde de un ataque de ética” (Thomson Reuters-Aranzadi).

Aquí están las RPT empaquetadas en unos minutos.

¡Ah!, si os gustó, el segundo video sobre Los pagos a la Administración, junto con un espontáneo video preparatorio en forma de diálogo abierto de ocho minutos entre nosotros (Arias y Chaves) sobre el tema nacional de “La Corrupción”, lo tenéis aquí.

blog juridicoSi Carl Schmitt calificaba de motorizado al Derecho Administrativo por su vertiginoso tejer y destejer, podría decirse que los Blogs jurídicos están “turboalimentados” ya que desde su arranque prudente en España hace casi dos décadas, hasta la fecha han crecido exponencialmente, en cantidad, calidad e influencia como refleja la valiosa biblioteca jurídica que puede encontrarse en el Directorio Temático de Blogs jurídicos españoles.

Los Blogs jurídicos nacen como los champiñones pero se hacen y consolidan a fuerza de disciplina y respetando las reglas no escritas de este fenómeno. Por lo que se refiere al Blog de Derecho Público de Sevach, que nació a finales del año 2007, le ha tocado la renovación propia de los siete años, lo que explica que estos días el Blog esté inmerso en un período de transición para mejorar.

Así, el Blog arrancó tímidamente y miguita a miguita fue creciendo bajo cinco simples principios  (actualidad, rigor, humor, libertad de expresión y ausencia de ánimo de lucro), sembrando 1.088 post y cosechando hasta la fecha nada menos que 8.300.000 visitas, con algunos reconocimientos testimoniales muy valiosos para estímulo de su autor. Aunque justo es señalar mi agradecimiento a Antonio Arias, con su blog siamés – fiscalización.es – y a José Adserias con su soporte informático – Huesqui – sin los cuales el blog hubiera quedado convertido en un pecio hundido en los fondos abisales de la red.

Y como no, agradecer a tanto lector y comentarista (abogados y funcionarios, en su mayor parte) que me han enseñado la humildad que debe imperar en el conocimiento de la disciplina del Derecho Público, sujeta a sorprendentes vaivenes jurisprudenciales y ocurrencias políticas. Pero ha llegado la hora de renovarse. Me explicaré. Continue Reading

noticias sentencia comunitariaLa reciente Sentencia en el asunto C-416/13, de 13 de Noviembre de 2014 elimina el requisito de la edad máxima para el acceso a la condición de policía local, aunque la misma tiene numerosas implicaciones en múltiples campos.

Recordemos según la nota de prensa del propio Tribunal que el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nº 4 de Oviedo pregunta al Tribunal de Justicia si la Directiva 2000/78/CE del Consejo, de 27 de noviembre de 2000, relativa al establecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la ocupación  permite que en una convocatoria de pruebas selectivas conforme con una Ley autonómica de un Estado miembro se establezca una edad máxima de 30 años para acceder a una plaza de agente de la Policía Local.

Mediante su sentencia el Tribunal de Justicia declara que la Directiva se opone a una normativa nacional, como la Ley del Principado de Asturias, que fija en 30 años la edad máxima para acceder a una plaza de agente de la Policía Local.

El Tribunal de Justicia indica que la Ley del Principado de Asturias establece, sin lugar a dudas, una diferencia de trato basada directamente en la edad: esta Ley tiene como consecuencia que, en situaciones comparables, determinadas personas reciban un trato menos favorable que otras por el único motivo de haber superado los 30 años de edad.

El Tribunal de Justicia reconoce que algunas de las funciones de agente de la Policía Local (a saber, la protección de las personas y bienes, la detención y custodia de los autores de hechos delictivos y las patrullas preventivas) pueden requerir capacidades físicas específicas. Sin embargo, el Tribunal de Justicia considera que nada demuestra que las capacidades físicas específicas requeridas para el ejercicio de la función de agente de la Policía Local estén necesariamente vinculadas a un grupo de edad determinado y no puedan darse en personas que hayan superado determinada edad. En consecuencia, nada permite afirmar que el objetivo legítimo de garantizar el carácter operativo y el buen funcionamiento del cuerpo de agentes de la Policía Local exija mantener una determinada estructura de edaden su seno que imponga seleccionar exclusivamente a funcionarios que no superen la edad de 30 años. Por ello, el límite de edad fijado por la Ley del Principado de Asturias es un requisito desproporcionado.

De la misma podemos extraer algunas enseñanzas y adivinar sus notables implicaciones. Veámoslas con detalle. Continue Reading

potestades publicas reservadasEl fenómeno de las sociedades públicas que usurpan potestades administrativas, mas que “huida del Derecho Administrativo” nos permite la licencia expresiva de hablar de “travestismo de las potestades públicas”, pues actuaciones típicamente administrativas y propias del “género funcionarios” se expresan con la vestimenta propia de actos privados y llevados a cabo por el “género laborales”.

En efecto, la teoría de la organización administrativa nos dice que la Administración directa servida por funcionarios ejerce potestades administrativas y la Administración instrumental, cuando se ejerce a través de sociedades de capital público pero en régimen jurídico-privado y con personal laboral, debe limitarse a ejercer funciones técnicas o de colaboración administrativa pero sin asumir potestades administrativas ni mucho menos llevar a cabo propuestas de resolución o decisión en expedientes administrativos.

Sin embargo, la práctica muestra el trecho entre lo pintado y lo vivo, ya que la autoridad pública sucumbe a la tentación de encomendar labores típicamente administrativas al personal laboral de las sociedades públicas, bien por sortear gravosos procedimientos administrativos, bien para contar con personal rodeado de menores garantías de imparcialidad o bien para eludir imputaciones de costes a los presupuestos de la Administración matriz. Aunque a efectos penales, el personal laboral se ha visto equiparado al funcionario a efectos del delito de malversación, según la jurisprudencia penal reciente.

Por la razón que fuere, lo cierto es que “una vez metido el pie en la puerta” de la atribución de potestades públicas a las sociedades públicas, muchas Administraciones han pasado al interior pisando fuerte y convirtiendo la excepción en regla. Y así, se produce el fenómeno de vasos comunicantes: labores de la Administración pública pasan a la Sociedad de capital público, y labores de funcionarios pasan a ser ejercidas por personal laboral.

Pues bien, la reciente Sentencia de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Valencia de 6 de Junio de 2014 (rec.62/2010) no solo es una sentencia clara, didáctica y con soltura en el manejo de institutos jurídicos, sino que aborda el fondo del asunto y bajo una doble perspectiva de interés. Continue Reading

¡Por fin!. Se acaba de publicar por Aranzadi-Civitas – Thomson Reuters, y ya está en las tiendas, el libro titulado “Abogados al borde de un ataque de ética” que he tenido el atrevimiento de elaborar “a dos manos”, como una sinfonía jurídica a dueto, con Juan Manuel del Valle Pascual. Un libro que rezuma enseñanzas y humor sobre la abogacía, en el  que ambos, hemos intentado ofrecer el poso de la experiencia profesional y judicial en píldoras, que al novicio le enseñarán la trastienda de la profesión y al veterano le provocarán sana complicidad y sonrisas.libro abogados

Creo, aunque mi opinión es recusable pues nunca mejor dicho, “soy juez y parte”, que es un libro ideal para relajarse con el mundo de la justicia, la abogacía y el derecho, en tiempos en que el tumulto nos invade. Espero que os guste, y confío en que como los buenos vinos, lo paladeéis y no podáis abandonar su lectura hasta apurar la botella; al menos tiene la ventaja de que puede leerse por partes, de principio a fin o viceversa, y según el estado de ánimo del lector. No es un libro pretencioso, pero pretende ser delicioso.

Los culpables de este arriesgado viaje al centro de la abogacía, son dos amigos de enorme sintonía vital, quienes disfrutaron escribiendo este festivo descenso a los infiernos: Juan Manuel del Valle Pascual, y José Ramón Chaves García.

La contraportada nos alerta de lo que ofrecen esas 288 páginas con algunas ilustraciones deliciosas, escritas por nosotros con las venas abiertas y con la imaginación en estado febril, y bajo el amable prólogo de Francisco Sosa-Wagner, así como alguna otra perla introductoria de buenos amigos juristas:

Aquí está la segunda profesión más vieja del mundo al desnudo. Los secretos y habilidades del abogado, los tipos de clientes, las estrategias en tiempo de crisis, encrucijadas, éticas y laberintos procesales, grandezas y miserias de los pleitos, saber y ganar… o perder. Que todo educa.

Lo expuesto es fruto de la experiencia de años de alguien que lo ha sido y ahora es magistrado, José Ramón Chaves García, y de quien lo fue y aún lo es, Juan Manuel del Valle Pascual. Y si no quieres serlo también te interesa estar informado de tus derechos, porque no es posible vivir estos tiempos sin tener que necesitar los servicios de un abogado. No digas que no te hemos avisado. Si quieres ver ese mundo en broma y en serio, de forma que se entienda, no pierdas la ocasión. PASEN Y VEAN.

Lo tenéis en librerías de Aranzadi, en Bosch, Disjurex, en librerías on-line, o en cualquier otra librería jurídica.

No solo hay que regalarse libros en Navidad. A veces, conviene desafiar la leyenda urbana de que no se lee, de que no se compran libros, y regalarse un ratito de regocijo.

NOTA.- La presentación del libro tendrá lugar el día 12 de Diciembre de 2014, viernes, en la librería Civitas en la C/ Don Ramón de la Cruz, 33 de Madrid, a las 18:00 hora, acto en el que intervendrán D. Juan Mestre Delgado (Catedrático de Derecho Administrativo), así como D. Marcos García-Montes y D. Javier Muñoz Pereira (abogados de reconocida filantropía con las artes) y los autores.
Es la ocasión para saludar, firmar libros,  selfies o brindar por la abogacía en el cocktail que se servirá finalmente. La asistencia al acto es libre y basta confirmarla con exponer el deseo de asistir en este correo electrónico (libreria.civitas@thomsonreuters.com).

Gracias, amigos.alegria

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